原标题：对7岁幼女实施残忍性暴力却只判12年，为何韩国检察官没有上诉
电影《素媛》剧照。（图片来源：资料图片）无论是在大陆法系国家，还是英美法系国家，对于未满十三岁遭遇性暴力侵犯的案件，大部分国家的刑法处罚力度会更大一些。而在韩国，类似案子的刑法标准显然太过于“宽容”。
12月12日，电影《素媛》中对儿童实施性暴力犯罪的原型赵斗顺刑满出狱，一时间，引起韩国民众的强烈恐慌。在此之前，甚至有60万民众向韩国政府请愿，禁止释放赵斗顺。
作为韩国最“火”的人，赵斗顺的一举一动都备受外界关注。虽然他已经在监狱里服刑了12年，但是他的犯罪行为所带来的阴霾，长期以来一直笼罩在韩国民众心间。
赵斗顺的出狱，已成为韩国社会饱受争议的话题。未来他会不会再作恶，这也是韩国民众最为担心的事情。
恶魔在身边
2008年12月11日，位于韩国京畿道安山市的一名七岁的小女孩（娜英），在上学路上被酒醉的赵斗顺拦截。在不顾对方强烈的反抗下，赵斗顺将女孩殴打致昏厥，随后对他实施了残忍的性暴力。
电影《素媛》剧照。（图片来源：资料图片）为了清除现场的犯罪证据，赵斗顺将小女孩无数次放到马桶水里冲洗，甚至用皮搋子灌入女孩下体使大肠流出，对此进行清洗后重新塞回体内。当小女孩被人发现的时候，她的鼻梁已断，腹部骨盆骨折，大小肠流出体外坏死，肛门和性器官80%受损。虽然小女孩的命被救回来了，但是她的余生离不开外接尿袋和人造肛门，且永久丧失生育功能。
赵斗顺的犯罪行为，引起了韩国国民的极大愤怒。但使大家更为愤怒的是，韩国法律对这样一名极其残忍的凶手如此宽容，只判处赵斗顺有期徒刑12年，而且他之前还因为强奸和杀人，有过17次的犯罪前科。
当时韩国一审法院给出的主要判决依据是，法官考虑了犯罪人当时的“酒醉”状态。在韩国法律中，对醉酒的定义相当于患有精神疾病。根据韩国刑法第十条规定：“如若犯罪者因为精神状态不稳定，而失去基本辨别事物的能力，可以获得减刑。”且当时的韩国刑法第301条对于强奸伤害罪的量刑上，规定处无期徒刑或五年以上的有期徒刑。
韩国法律对赵斗顺的“宽容”
无论是在实体法的量刑标准还是在刑事诉讼程序上，赵斗顺性暴力案的判决结果是否公正，其实在国内外许多法学专业人士和普通大众心中，都产生了诸多质疑。
有民众不解，既然觉得赵斗顺被判得太轻，为什么韩国检察官没有进行上诉呢？原因是当时韩国检察院有内部规定，只要事实关系已确立，且其判刑结果超过10年以上刑期的，不予上诉。
在2009年韩国大法院制定的量刑标准中，对于未满13岁实施强制性暴力致伤的刑期规定为7到11年。由于当时韩国大法院制定的量刑标准过低，在这种量刑视野下，赵斗顺被判处12年的刑期，已经属于重刑了。
电影《素媛》剧照。（图片来源：资料图片）在韩国司法实践中，也有相关案例的判决作为比照。在2006年和2009年期间，对于未满14岁被强奸的案件中，韩国法院分别判了有期徒刑2年和有期徒刑3年6个月。结合当时的司法实践中对类似案件判决的趋势，以及检察机关内部的指导性规定，这也导致韩国检察官不能对赵斗顺的案子进行上诉。
除此之外，韩国许多法学专家认为，该案件中最大的失误是由于检察官在法律适用上犯了错误。
在赵斗顺性暴力案件中，当时检察官适用的是刑法中的条款，而不是性暴力特别法，如果适用了性暴力处罚特别法的话，最终的判决结果会高于12年有期徒刑，因为特别处罚法的最低判决标准为七年以上有期徒刑。
而对于法官以酒醉为由，适用韩国刑法第十条的问题，其实在赵斗顺一审判决书中，关于证明犯罪人赵斗顺酒醉状态的证据不足。判决书中缺乏关于赵斗顺当时酒醉程度，以及他在实施性暴力时，是否具有基本辨别事物能力的相关内容。法院最终在没有客观证据的情况下，判定赵斗顺当时为酒醉状态。
电影《素媛》剧照。（图片来源：资料图片）韩国法律真的对赵斗顺很宽容吗？如果素媛案发生在其他国家，会出现什么情况，犯罪者会接受什么样的法律制裁？
如果素媛案发生在美国，赵斗顺会被判处最低25年的有期徒刑，最高为无期徒刑；如果素媛案发生在英国，则是终身刑；如果素媛案发生在法国，会被判处有期徒刑20年；如果素媛案发生在瑞士，则为终身刑，而且还将永久从社会中被隔离；如果素媛案发生在波兰，会对犯罪人采取化学阉割等手段。
无论是在大陆法系国家，还是英美法系国家，对于未满十三岁遭遇暴力侵犯的案件，大部分国家的刑法处罚力度会更大一些。而在韩国，类似的案子的刑法标准显然太过于“宽容”。
素媛案要是发生在2020年的韩国
自从赵斗顺案件发生以后，韩国国内对提高韩国刑法的需求声音越来越多，假如类似案件现在发生在2020年的韩国，将会怎么样？
2010年，韩国制定了关于性暴力犯罪处罚法的特例法，该法对未满十三岁的未成年实施性暴力犯罪的刑量下限从7年提高为10年。
2013年6月修订的《性暴力处罚法》中也限制了曾经韩国刑法第十条以“心神微弱”为由给予减刑的内容，该法第20条规定了“饮酒或因药物导致的心神在异常的状态实施性暴力犯罪的时候，可以不适用心神丧失或心神微弱等相关规定”。
从2009年7月，韩国大法院颁布的《量刑标准》来看的话，赵斗顺性犯罪的最高量刑可以被判为无期徒刑。
通过上述处罚法中的相关规定来看，似乎韩国的素媛案要是发生在现在，可以做更高刑量的判决，但是在实践中依然没有做到。
既然韩国2013年6月以修法的形式，限制了“心神微弱”在性暴力犯罪中的适用，但是在一些案件中，“酒醉”仍然是犯罪者的“保护伞”。比如2017年10月发生的醉酒男人对女初中生实施性暴力的案件，又以“酒醉”状态被适用为“心神微弱”条款，犯罪者被减刑。
据统计，在所有韩国未满十三岁实施性暴力的犯罪者中，有40%的犯罪者被判缓刑。虽然提高了量刑，但在不少案件中，还是采取一种“宽容”的态度，并且韩国量刑委员会也不断修改其量刑标准，可实际上其内容并没有法律上的拘束力。
电影《素媛》剧照。（图片来源：资料图片）因此从目前的法律来看，素媛案如果发生在今天的韩国，犯罪者或许会受到无期徒刑等处罚，但是也不能排除在法院裁量下的其他可能性。
电子脚链真的可以锁住恶魔吗
依据韩国法务部每年颁布的《犯罪白书》中的统计来看，可以发现，对未成年人实施的性犯罪的再犯率，与其他犯罪相比会高两倍。
赵斗顺之前也有多次对儿童实施性暴力的前科。从刑事政策学的角度来看，对于儿童性犯罪案件采取严厉处罚的美国，严刑也没有有效减少这类型案件的犯罪数量，反而儿童性犯罪数量不断在增加。
电影《素媛》剧照。（图片来源：资料图片）韩国为了防止赵斗顺的再犯和其他儿童性暴力犯的再犯，要求犯罪者接受为期150小时的集中心理治疗，出狱后，照片等个人信息也会在网上公开5年，还需要佩戴7年可以定位的电子脚链。对于再犯率较高的犯罪者，韩国会实施1对1的保护观察等措施。目前这种规定已经对赵斗顺开始实施。
目前在韩国1对1保护观察对象一共有8人，但是这并不意味着自己已经生活在法律的保险箱里，可以高枕无忧了，所谓的“保护观察”措施在实践中也存在一些问题。
截至2019年12月底，在韩国有3111人佩戴电子脚链，可负责观察这些人的保护观察官仅有237名。实际上一位保护观察官要管理13名对象，而近几年韩国性犯罪率也没有大幅降低，有几年反而是增加的，在这样的趋势下，将来一个保护观察可能需要同时管理更多的对象，他们的工作能否有效开展，这也是一个值得担忧的问题。
保护观察者的主要工作时间是白天，然而犯罪率较高的晚上或法定节假日等休息时候，保护观察者难以进行有效观察，这种情况也导致保护观察过于形式化。
赵斗顺现在每天会接受24小时的1对1保护观察，不过还是难以排除其观察上的漏洞。比如他会不会继续饮酒等。从技术层面来看，赵斗顺佩戴的电子脚链不能检测到佩戴者的饮酒状态。而美国使用的电子脚链具有饮酒测定系统，由于饮酒能提高再犯的风险，所以当佩戴者的饮酒量超过一定数值时，应当在检测系统里有显示才行，这样会有助于保护观察官的有效管理。
对于一些主张采取化学阉割来消除再犯的方法，韩国宪法裁判所在2015年已判为合宪。韩国已有70多人受到化学阉割处分，其中有19名已执行，但是相关的立法在2011年才出台，不能适用于赵斗顺。
赵斗顺今年68岁，只要他不再犯罪，通过公权力处罚他的手段现在似乎也没有，他可以毫无障碍的在民间过正常生活。但是对于被他伤害的受害者娜英来说，她今年才二十岁，却余生都离不开外部尿袋，赵斗顺给她带来的恐怖，不只是十二年时间这么简单，对她来说是一辈子的阴影和伤害。因此，对未成年儿童遭遇性暴力的司法之路，韩国还有漫长的路要走。（作者系清华大学博士研究生）
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文丨金舜炯
